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阿里巴巴控制权选择题iyiou.com

2019-03-11 16:31:03

阿里巴巴“控制权”选择题

5月7日,阿里巴巴的版招股书,顺理成章地成为整个市场的焦点。马云精心布局的控制权安排,以及它的合规人也是经过磨炼了才会成熟性和可行性,一直存疑。

与市场此前的期待不同,尽管阿里巴巴在美国上市,可以选用简单、直接的双重股权结构(俗称AB股)确保创始股东的控制权,但在长达数百页的招股书中,却对是否考虑采用AB股结构上市,只字未提。

反而,除了首次披露各项核心财务数据之外,阿里巴巴此次在招股书中,耗用大量篇幅来向市场解读自己的合伙人制度,并首次披露了上市之后与大股东软银、雅虎之间的投票权协议。

合伙人制度,投票权协议,AB股架构,三大保险栓阿里已上其二,问题是,在如此严密的安排之下,AB股架构是否还有其必要?

我们的合伙人制度与AB股结构不同,AB股结构下高投票权的股份集中在少数创始人手中,而我们则涵盖了更多管理层合伙人。在解释其特有的合伙人制度时,阿里巴巴在招股书中解释称,合伙人制度的好处是,既能保持公司创始人构建起的价值观,又能考虑到合伙人退休后的更新换代。

合伙人制度是保证了董事的提名权,而投票权协议则是保证了投票过程和投票结果,二者的目的和作用不同。香港一间外资律所合伙人对《21世纪经济报道》表示,尽管合伙人制度与AB股结构可以实现类似的目的,但根据阿里巴巴此次披露的信息判断,合伙人制度可以说是比AB股结构更厉害的安排。

特别提名权如何可能:只剩否决权的股东

就像鱼和熊掌不可兼得,持有阿里巴巴的股份也要面对权利和收益不可兼得的选择。

招股书显示,阿里巴巴修订后的公司章程将在上市之后生效,其中规定,合伙人可提名过半数董事会成员,大股东中仅软银有权提名一名董事会成员。而阿里巴巴与软银、雅虎达成的投票协议约定,软银同意将超过30%以外部分的投票权交给马云和蔡崇信行使。马云和蔡崇信目前分别持有阿里巴巴8.9%和3.6%的股权。

股东之间通过签订投票权协议来把零散的股权集中起来行使,是很常见的安排。上述律所合伙人告诉,而在这种安排下,通常会约定参与协议的股东的持股比例不能低过一定水平。

这一要求同样适用于软银。招股书披露的信息显示,软银需持有至少15%的股份才可享有董事提名权。根据现有安排,除非股东大会另有决定,阿里巴巴的董事会成员将共设9名,也就是说其中将有5名董事由合伙人提名,1名由软银提名,剩下3名由提名委员会提名。

在阿里巴巴的安排下,可以说股东对于董事会成员只有否决权。前述律所合伙人指出,这也是为什么阿里巴巴的合伙人制度在香港未获接纳的原因之一,在香港的上市公司中,一般任何股东或持股比例5%以上的股东都可以提名董事,而阿里巴巴的合伙人享有的特别提名权则与目前的上市规则相冲突。

如果某一名被提名的董事没有被股东看中或由于某些原因离开董事会,那么有权提名的机构可以指派另一人作为临时董事,直到下一届股东大会召开时。在下一届股东大会时,被委派的临时董事或者继任的提名董事将参与选举。

这一治理结构将限制股东对任何在董事会层面决定的事情的权利。

对于投资人面临的风险,阿里巴巴这样警示,除非阿里巴巴的公司章程改变,否则无论阿里巴巴的控制权变动还是发生并购事宜,合伙人的提名权都将伴随合伙人制度一直存在。

而改变公司章程,在阿里巴巴这里几乎是不可能完成的任务需要持股比例合计达95%的股东在股东大会投票同意才可更改。

如何改变公司章程可由公司自行决定,不过一般来说,2/3的股东在股东大会表决通过即可平平淡淡的做人。另一位要求匿名的香港法人有悲欢离合律人士对解释。

与双重股权结构相比,法律界人士认为,阿里巴巴独创的合伙人制度的控制力无疑更胜一筹。

合伙人制度和股权之间的关系是割裂的,持股多不一定可以成为合伙人,而成为合伙人也不一定要求持股需达到一定比例;而在双重股权结构下,享有权利的前提是要达到一定的持股比例。上述律所合伙人解释。

虽然阿里巴巴的合伙人制度下要求合伙人须持有一定股份,不过并未指明具体的持股数量。为了确保合伙人的利益与股东一致,我们要求每个合伙人在其任期内须持有一定数量的股份。阿里巴巴在招股书中介绍道,由于候选合伙人一般必须在阿里巴巴或关联企业、附属企业任职超过5年,在成为合伙人时,一般都会持有一定数量股份或通过股份激励计划获得一定股份。

悬疑:还需不需要AB股?

现在提交的只是初步文件,接下来还要进行几次更新。一位接近阿里巴巴上市安排的人士对21世纪经济报道表示,尽管当前的文件中并未提及AB股,但这并不意味着阿里巴巴未来不会在更新文件中加入有关内容。

在美国上市的科技股公司中,有像百度、京东等在版招股书中就明确发行A类普通股的做法,也有像58同城、微博等在之后更新的招股书中再确认发行的是A类普通股的安排。不过,阿里巴巴方面在接受21世纪经济报道查询时仅表示,目前一切以招股书为准。

在阿里巴巴当前披露的合伙人制度+投票权协议安排下,28名合伙人掌握了阿里巴巴董事会的提名权,而投票权协议则将软银、雅虎拉在了与马云为首的合伙人同一阵营上二者承诺将在每年股东大会上投票支持阿里巴巴的合伙人董事提名,作为交换,雅虎、马云和蔡崇信则同意每年在股东大会上投票支持软银的董事提名。

有合伙人制度的安排下,可能不一定有必要做AB股结构,不过如果雅虎和软银两个大股东未来要减持股份的话,阿里巴巴就可能需要AB股这个双重保障。前述律所合伙人指出。

至少其中一个股东的减持是确定会发生的事情。招股书显示,与雅虎的回购协议修订后,阿里巴巴有权令雅虎在IPO中向公众或者阿里巴巴本身,出售2.08亿股或者将这部分股份出售,而阿里巴巴本次上市募集资金的一一部分,也正是准备用于回购雅虎的股权。

投票权协议和AB股结构的不同在于,前者可以捆绑住大股东,让他们不能轻易出售股份,而后者则没有这种效力。上述律所合伙人解释。

如果参与投票权协议的股东减持股份,那么很难确保新股东仍然会与阿里巴巴的管理层利益一致,或者仍然接受类似的投票权协议,在这种情况下,阿里巴巴管理层的控制力就会受到影响。上述接近上市安排的人士解释。

招股书披露,两大股东软银和雅虎目前分别持有约7.98亿股和5.24亿股,持股比例分别为34.4%和22.6%。而雅虎即将在上市中出售的2.08亿股是否落入阿里巴巴手中仍不得而知。( 于晓娜)

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